舟山建設(shè)工程律師(大喜訊!2024已更新)

舟山建設(shè)工程律師(大喜訊!2024已更新)上海精英律師團隊,轉(zhuǎn)包工程的，轉(zhuǎn)包人還可能受到行政處罰。我國《建筑法》十條款規(guī)定“承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包的，或者違反本法規(guī)定進行分包的，責(zé)令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷。”頒布施行的《建設(shè)工程質(zhì)量管理》十二條規(guī)定“違反本條例規(guī)定，承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包或者違法分包的，責(zé)令改正，沒收違法所得，對勘察設(shè)計單位處合同約定的勘察費設(shè)計費百分之二十以上百分之十以下的罰款；對施工單位處工程合同價款百分之零點以上百分之一以下的罰款；可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷。工程監(jiān)理單位轉(zhuǎn)讓工程監(jiān)理業(yè)務(wù)的，責(zé)令改正，沒收違法所得，處合同約定的監(jiān)理酬金百分之二十以上百分之十以下的罰款；可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷?！笨梢钥闯?，我國法律法規(guī)的轉(zhuǎn)包行為不僅嚴(yán)令禁止，而且規(guī)定了比較嚴(yán)厲的處罰措施。

優(yōu)先權(quán)具有排他性。優(yōu)先權(quán)大于一切債權(quán)物權(quán)，這是各國法律對優(yōu)先權(quán)的共同規(guī)定。，優(yōu)先權(quán)是由法律直接規(guī)定的，而不是由當(dāng)事人自己約定的。如《關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》，在這里已經(jīng)將此權(quán)利定性為法定優(yōu)先權(quán)，該條規(guī)定也符合優(yōu)先權(quán)的特征?！逗贤ā返?86條規(guī)定的承包人在工程的折價或價款中優(yōu)先受償，就直接規(guī)定了承包人的優(yōu)先受償權(quán)，不需要以登記為成立要件；

轉(zhuǎn)包的定義可以概括為，承包單位承包建設(shè)工程后，不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù)，將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)給人或者將其承包的全部工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給人承包的行為。根據(jù)轉(zhuǎn)包的概念并結(jié)合建設(shè)部體改法規(guī)司1996年頒發(fā)的（9建法法字第14號《關(guān)于如何界定工程轉(zhuǎn)包和分包問題的復(fù)函》的相關(guān)規(guī)定，筆者認為轉(zhuǎn)包具有下列法律特征轉(zhuǎn)包人不履行建設(shè)工程合同全部義務(wù)，不履行施工管理技術(shù)指導(dǎo)等技術(shù)經(jīng)濟責(zé)任。

但對于承攬合同，為避免爭議，民事訴訟法解釋中給予明確界定為在雙方當(dāng)事人無約定的情況下，加工行為地為合同履行地。被告住所地由于法律已經(jīng)有明確的定性，所以法律沖突機率很小，但合同履行地則因合同性質(zhì)的不同，對于合同履行地的認識則不同。工程合同的法定訴訟管轄，依照民事訴訟法23條規(guī)定“因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地***管轄”。在建設(shè)工程合同中，合同履行地則為施工項目履行地。

通常是指承包人在合同實施過程中，對非自身原因造成工程延期費用增加而要求業(yè)主給予補償損失的一種權(quán)利救濟措施。工程索賠是在工程承包合同履行中，當(dāng)事人一方由于非自身原因或者另一方為履行合同所規(guī)定的義務(wù)而遭受損失時，向另一方提出賠償要求的行為。往往工程承包人在簽訂合同時極低的價格承接到工程，主要是想在施工過程中爭取索賠事項來彌補當(dāng)場的低中標(biāo)風(fēng)險，從而獲得利潤。

舟山建設(shè)工程律師(大喜訊!2024已更新)，建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)支配客體范圍不及于建沒用地使用權(quán),利于維護安全。我國的建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)無需登記即產(chǎn)生優(yōu)先受償?shù)男Я?，若支配的效力范圍及于建設(shè)用地使用權(quán)，將優(yōu)先權(quán)及于建設(shè)用地使用權(quán)上設(shè)定的法定權(quán)，那么將極大損害權(quán)人的利益，危害土地權(quán)人的安全，不動產(chǎn)秩序?qū)⒌貌坏骄S護，損害土地使用權(quán)權(quán)人的利益。

舟山建設(shè)工程律師(大喜訊!2024已更新)，對于分包人或?qū)嶋H施工人與發(fā)包人之間已經(jīng)履行了發(fā)包人與承包人之間的建設(shè)工程施工合同并形成了事實上的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系，且承包人不主張或怠于主張建設(shè)工程價款及其優(yōu)先受償權(quán)時，分包人和實際施工人就其承建的工程部分，可向發(fā)包人主張工程款及其優(yōu)先受償權(quán)。實際施工人的制度的確立，是為了保護實際施工的工人合法權(quán)利和實際施工人的款權(quán)利，如果不讓這種工程價款具有一種物上的屬性，則對其保護就不完善，同法律精神不相符合。

原則按照有效處理的階段，《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（法釋[20]14號）頒布實施后，的建設(shè)工程施工合同按照有效處理。根據(jù)該規(guī)定，當(dāng)事人對和利息有約定，承包人請求按照約定返還及其利息的，應(yīng)予支持，但是約定的利息計算標(biāo)準(zhǔn)高于中國人民銀行發(fā)布的同期同類利率的部分除外。他們認為實際上屬于企業(yè)之間的一種變相關(guān)系，而根據(jù)我國法律的規(guī)定，企業(yè)之間依法不能進行資金。也有一些法院持不同的觀點。因此應(yīng)當(dāng)確認為無效。

建設(shè)工程在保修范圍和保修期限內(nèi)發(fā)生質(zhì)量問題的，施工單位應(yīng)當(dāng)履行保修義務(wù)，并對造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。建筑工程實行質(zhì)量保修制度。《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》十九條十條以及建設(shè)部《房屋建筑工程質(zhì)量保修辦法》條規(guī)定建設(shè)工程承包單位在向建設(shè)單位提交工程竣工驗收報告時，應(yīng)當(dāng)向建設(shè)單位出具質(zhì)量保修書。

舟山建設(shè)工程律師(大喜訊!2024已更新)，建設(shè)工程非法轉(zhuǎn)包或?qū)⑵涑邪娜拷ㄔO(shè)工程肢解以后以分包的名義變相轉(zhuǎn)包給人，長期以來在建設(shè)工程實踐中較普遍的現(xiàn)象。雖然我國《建筑法》《合同法》及《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》等法律法規(guī)對于工程轉(zhuǎn)包明確規(guī)定了適用的原則和效力,但對于工程非法轉(zhuǎn)包，肢解后分包合同處理問題上,仍無較完善的規(guī)定,這使在處理這方面糾紛的案件時,缺乏可操作性。

合同簽訂后，名義上的工程承包人并不實際組織施工，而是在收取一定數(shù)量管理費的前提下，將承攬的工程交由無資質(zhì)或者資質(zhì)等級低的企業(yè)或者個人完成。所謂借用資質(zhì)，就是沒有資質(zhì)或者資質(zhì)等級不符合建設(shè)工程資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)的企業(yè)或者個人，以有資質(zhì)或者資質(zhì)等級標(biāo)準(zhǔn)與承包工程相符的施工企業(yè)的名義簽訂建設(shè)工程施工合同。借用資質(zhì)承攬工程的常見情形包括聯(lián)營內(nèi)部假承包將包工頭聘為承包人的項目經(jīng)理等。

對于業(yè)主拖延結(jié)算，***高法院是從補償承包商的角度出發(fā)，這也符合合同法中的違約補償原則，而不是懲罰性原則，合同法中的當(dāng)事人一方不能因?qū)Ψ竭`約而獲益的原則還是很有魅力的。我想是的。當(dāng)然這里也同樣存在一個關(guān)于什么才是答復(fù)的問題，是簡單的yes或no嗎？所以院這一也幾乎是放空，打不到幾只賊鳥。

舟山建設(shè)工程律師(大喜訊!2024已更新)，高法《民訴意見》第57條規(guī)定“必須共同進行訴訟的當(dāng)事人沒有參加訴訟的，***應(yīng)當(dāng)依照民事訴訟法百一十九條的規(guī)定，通知其參加；當(dāng)事人也可以向***申請追加。實際施工人起訴發(fā)包人的，法院應(yīng)將轉(zhuǎn)包人違法分包人列為共同被告，發(fā)包人只在欠付工程款的范圍內(nèi)承擔(dān)法律責(zé)任。實際施工人可以例外的突破合同相對性起訴發(fā)包人，但同時也應(yīng)對工程質(zhì)量承擔(dān)法律責(zé)任。這里的“欠付款”應(yīng)理解為應(yīng)付而未付的款項，未到期的工程款不應(yīng)提前支付給實際施工人。

舟山建設(shè)工程律師(大喜訊!2024已更新)，實際施工人是否向名義承包人交納管理費。名義承包人向?qū)嶋H施工人出借資質(zhì)并非無償?shù)模且驅(qū)嶋H施工人收取一定數(shù)量管理費的。如果實際施工人已向名義承包人交納過一定數(shù)量的管理費，或者實際施工人存在拖欠名義承包人管理費的情況，則可以認定實際施工人存在借用資質(zhì)現(xiàn)象；如果實際施工人沒有向名義承包人交納過管理費，而且也不存在拖欠管理費的情況，則不能認定實際施工人存在借用資質(zhì)行為。